Читать онлайн Договорное право. В помощь гражданину и предпринимателю бесплатно

§ Возможно ли жить или вести бизнес в России, не нарушая ни один закон. Профессиональное мнение автора

Нет.

§ Что такое договор и что такое сделка?

Ст. 153 ГК РФ ч. 1: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». Далее смотрим указанную статью во взаимосвязи с п. 1 ст. 154 ГК РФ ч. 1: «Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними». И получаем простой и понятный вывод, что не все сделки являются договорами, но все договоры являются сделками. В свою очередь, подытоживая сказанное, понятие договора раскрывается в ст. 420 ГК РФ ч. 1: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Юридическую силу договору в большинстве случаев придает факт подписания сторонами. В некоторых случаях возможно заключить договор не только через прямое его подписание, но и через явное выражение своей воли. Например, вам поступает предложение (оферта[1]), а вы соглашаетесь, т. е. производите ее акцепт[2]. Названные варианты вступить в договорные отношения не являются исчерпывающими, ведь к договору еще можно присоединиться[3] и т. д.

Двухсторонняя сделка (договор) – это когда имеется ровно две стороны в предмете договора, а многосторонняя – это когда сторон в договоре более двух (три, четыре и т. д.). Чтобы вам не запутаться, воспринимайте здесь стороны как подписантов по договору.

С двухсторонними и многосторонними сделками (договорами) разобрались. Теперь давайте разберем, что такое односторонняя сделка? П. 2 ст. 154 ГК РФ ч. 1: «Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны». Например: завещание (требуется волеизъявление одного завещателя), выдача доверенности, зачет, заявление лица о выходе из общества с ограниченной ответственностью и т. д.

§ Дееспособность и правоспособность. Заключение договора

Правоспособность. Ст. 17 ГК РФ ч. 1: «Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами». П. 2 той же статьи: «Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью». Например, граждане могут иметь имущество на праве собственности, заниматься предпринимательской деятельностью, избирать место жительства, быть авторами произведений (науки, литературы и искусства) и т. д.

Дееспособность: «Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста»[4].

Простымязыком – право на заключение договора – это правоспособность, а вот для его непосредственного заключения нужно обладать еще и дееспособностью, т. к. это не что иное, как сделка, связанная с распоряжением гражданскими правами и созданием соответствующих обязанностей. Дееспособность ограниченна у малолетних и несовершеннолетних.

§ Односторонний отказ или расторжение договора. В чем разница?

Простыми словами, односторонний отказ – это, когда одна из сторон по сделке отказывается от ее исполнения просто потому, что так хочет, или потому, что условиями договора это прямо дозволено. А расторжение договора может быть инициировано только в судебном порядке, т. е. сторона по сделке выходит с соответствующим требованием в суд, где последний принимает решение о его удовлетворении или отказе. В этом и вся разница, которая, по сути, сводится к порядку выхода из договора – добровольному или принудительному. Нужно также понимать, что иногда расторжение договора может быть и по соглашению сторон, но сейчас речь не об этом.

Когда можно отказаться от исполнения договора? П. 1 ст. 310 ГК РФ ч. 1[5]: «Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами». Далее читаем уже названную выше статью во взаимосвязи с п. 1 ст. 450 ГК РФ ч. 1: «Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором». И получаем простой вывод, что односторонний отказ возможен в случаях, предусмотренных ЗАКОНОМ или ДОГОВОРОМ.

Случаи одностороннего отказа, предусмотренные законом, – это определенные типы договоров (не все подряд!), например: договор возмездного оказания услуг[6], подряда[7] и т. д., которые указаны в ГК РФ и прочих законах. А случаи, предусмотренные договором, – это условия, включенные в текст самого документа, например: «От договора можно отказаться, если сегодня среда». Это напрямую переплетается с принципом свободы договора[8], заложенном в гражданском законодательстве.

Когда договор подлежит расторжению в суде? По общему правилу, такое право появляется у сторон, когда имеются нарушения существенных условий договора. П. 1 ст. 432 ГК РФ ч. 1: «Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Судебная практика выделяет следующие основные существенные обстоятельства:

1. просрочка исполнения обязательства. Это могут быть сроки, оплата и т. д.;

2. неоднократность каких-либо нарушений;

3. нарушение целевого характера сделки. Так по одному из дел о расторжении кредитного договора Верховный суд РФ указал, что нецелевое использование кредита является существенным нарушением условий кредитного договора. Нецелевое использование арендованного помещения также является основанием для расторжения договора аренды и т. д.;

4. иные обстоятельства, которые суд посчитает существенными.

§ Неосновательное обогащение

П. 1 ст. 1102 ГК РФ ч. 2: «Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение)». Как правило, неосновательное обогащение подлежит возврату в натуре[9]. Если возвратить имущество в натуре невозможно, то должна быть возвращена его действительная стоимость, а также убытки, которые возникли вследствие неисполнения такой обязанности немедленно[10].

Самый простой и яркий пример неосновательного обогащения – это, когда договор расторгается стороной заказчика (потерпевшего) и сторона исполнителя (приобретателя) должна вернуть по нему деньги обратно в неотработанной части. Вот именно в момент расторжения договора и появляется неосновательное обогащение на стороне исполнителя, а у заказчика, соответственно, право требовать его немедленного возврата.

П. 1 ст. 1107 ГК РФ ч. 2: «Лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения». Более того, на сумму неосновательного обогащения также начисляются проценты за пользование чужими средствами по ст. 395 ГК РФ ч. 1[11]. Очередной пример: Петя доверил Васе ключи от своей квартиры и уехал в отпуск, а позже узнал, что Вася сдавал его квартиру без разрешения. Вырученные средства за сдачу в наем жилого помещения являются неосновательным обогащением для Васи и должны быть переданы Пете.

Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения (ст. 1109 ГК РФ ч. 2):

1. имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

2. имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

3. заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

4. денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

§ Недействительность сделок (договоров)

П. 1 ст. 166 ГК РФ ч. 1: «Сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка)». Далее п. 2 ст. 167 ГК РФ ч. 1: «При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге), возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом». Здесь мы видим общие положения для признания сделки (договора) недействительной и последствия такого признания.

В итоге недействительные сделки, как мы уже выяснили, делятся на: оспоримые и ничтожные. Ничтожные, в свою очередь, делятся на мнимые, притворные, с пороком субъекта (малолетний), воли (недееспособный), формы (устная, вместо письменной) и т. д. Наша задача здесь, не углубляясь в подробности, просто разобраться в самой сути недействительности, поэтому все составляющие терминологии ничтожности я раскрывать отдельно не буду, но рекомендую при необходимости ознакомиться с § 2 ГК РФ ч. 1 (недействительность сделок).

Если говорить обобщенно о недействительности, то в ст. 168 ГК РФ ч. 1 указано:

1. п. 1 – сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки»;

2. п. 2 – «сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки».

Важно также понимать, что ничтожные сделки, ничтожны с момента их совершения. Это вытекает в т. ч. из основополагающих принципов, заложенных в ст. 166 ГК РФ ч. 1, с которой мы начинали данный параграф. А вот что касается применения последствия недействительности ничтожной сделки, то здесь зачастую требуется обращаться в суд. Фантазийный пример: ваш ребенок в возрасте 10 лет (порок субъекта) продал велосипед и получил за это деньги. Средства вы как родители готовы вернуть покупателю, а вторая сторона не согласна и велосипед отдавать не собирается. Для таких случаев требуется обратиться в суд за применением последствий недействительности ничтожной сделки в соответствии с п. 2 ст. 167 ГК РФ ч. 1. Т. е. вернуть все в первоначальное состояние, вам – велосипед, покупателю – уплаченные деньги. В таком случае суд рассмотрит ваше требование и, вероятно, вынесет положительное для вас решение. Более того, даже если вы первоначально не заявляли требования о применении последствий недействительности к ничтожной сделке, но ваш спор касался именно этого обстоятельства, то в соответствии с п. 4 ст. 166 ГК РФ ч. 1: «Суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе, если это необходимо для защиты публичных интересов и в иных предусмотренных законом случаях».

С оспоримыми сделками, в отличие от ничтожных, на мой взгляд, все гораздо проще. Есть сделка, которая затрагивает в силу каких-либо обстоятельств чьи-то права и законные интересы. Тогда пострадавший субъект идет в суд доказывать такие нарушения. Если он прав, – сделку признают недействительной. Если ошибается, то сделка сохраняется в первоначальном виде. В отличие от ничтожных сделок, оспоримые будут действительными до того момента, пока суд не установит иное. Но если все же суд установит нарушения, то в соответствии с п. 1 ст. 167 ГК РФ ч. 1 сделка будет недействительной с момента ее совершения.

Теперь о сроках исковой давности по сделкам[12] (срок на судебную защиту по сделкам, не путайте с общими сроками исковой давности на судебную защиту). Ст. 181 ГК РФ ч. 1:

1. п. 1 – «Срок исковой давности по требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о признании такой сделки недействительной составляет три года. Течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной сделки, во всяком случае не может превышать десять лет со дня начала исполнения сделки».

2. п. 2 – «Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной».

§ Что нужно знать и на что обращать внимание при заключении любого договора?

В первую очередь, старайтесь избегать сделок, которые не оформляются договором. Отсутствие данного документа всегда влечет за собой существенные юридические риски. Это нужно помнить, как основу всего.

Далее, как только договор попадет к вам в руки, обратите особое внимание на его предмет. Он должен быть сформулирован максимально подробно. Грамотно сформулированная суть договора, помогает избежать множества проблем в процессе его исполнения. Все моменты, о которых вы думаете или которых опасаетесь, являются существенными, требуйте их включения или как минимум предпринимайте попытки по их согласованию и последующей фиксации в договоре.

Далее идут сроки. Они должны иметь начало и конец с точки зрения исполнения предмета договора. Отсутствие четких временных рамок приведет в будущем к неразберихе и нежелательным проволочкам. Но не нужно путать со сроками действия самого договора. Здесь важно понимать, что после окончания действия договора, прекращается и порядок исчисления договорных санкций. Поэтому вы всегда должны обращать внимание на эту разницу и требовать, чтобы в документе, который подписываете, была строчка типа: «Договор действует до полного исполнения своих обязательств сторонами».

Санкции. Здесь нужно быть особенно внимательным, т. к., с одной стороны, наличие санкций вас защищает, а, с другой стороны, вы можете попасть впросак. Нужно быть юридически подкованным, знать законы и уметь их читать, чтобы обойти возможные «ловушки», которые здесь закладывают юристы.

Досудебный порядок и подсудность. Его еще называют «порядок разрешения споров». Это территория и непосредственно сам орган, где будет проходить судебный процесс в случае необходимости, а также те действия, которые предварительно требуется совершить истцу, чтобы туда обратиться. По общему правилу, подсудность определяется местом регистрации ответчика, а соблюдение претензионного порядка является обязательным, но есть исключения. Важно понимать, что основные неудобства могут возникать, когда ваш оппонент находится в другом городе или в отдаленном районе. Чтобы их избежать, не пренебрегайте согласованием данного пункта.

Возможность переуступки прав требования по договору[13]. Сама по себе переуступка является неотъемлемым правом стороны и ее нельзя запретить. Т. е., например, Вася может передать (продать) право требовать исполнение от Пети в адрес Тани. И тогда уже Таня по закону станет новым кредитором Пети. Но, чтобы Пете этого избежать, можно, например, внести в договор оговорку, которая будет обязывать Васю сначала получить его письменное согласие на такую переуступку, а в случае нарушения этого условия, ввести санкцию (штраф) в каком-либо размере от суммы такой переуступки. Учитывайте, что переуступка (цессия) может быть и будущего права требования[14], которое еще только должно возникнуть.

Юридическая сила электронной переписки и обмен документами посредством электронной почты. Достаточно в договоре указать, что такой способ признается сторонами как надлежащий, и соответствующая фактура автоматически станет допустимой в качестве доказательств в суде. Особенно если в договоре будут прописаны адреса e-mail, с которых такая переписка или обмен могут вестись.

Односторонний отказ от договора. Логично в любом договоре предусмотреть условия одностороннего (внесудебного) отказа от него. Т. е. когда и при каких обстоятельствах каждая из стороны может выйти из неудобных ему правоотношений.

Налоговая оговорка. Актуальна в нынешнее время для юридических лиц. В двух словах может выражаться в следующем: если какой-либо из сторон по договору отказывают в возмещении, например, НДС, по причинам, зависящим от другой стороны, то пострадавший субъект вправе потребовать с контрагента возмещение убытков на величину такого налога.

Дополнительные гарантии (способы обеспечения исполнения обязательств)[15]. По мнению автора, есть следующие основные наиболее простые и распространенные способы подстраховать себя в договорных отношениях:

1. Неустойка (штрафы, пени) – ст. 330 ГК РФ ч. 1: «Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков».

2. Поручительство – ст. 361 ГК РФ ч. 1: «По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем».

3. Залог – ст. 334 ГК РФ ч. 1: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)».

§ Залог

Что такое залог[16], мы уже частично разобрались в «1.7. Что нужно знать и на что обращать внимание при заключении любого договора?» На всякий случай еще раз упомяну понятие залога, данное нам в п. 1 ст. 334 ГК РФ: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)».

Что основное нужно знать о залоге? П. 1 ст. 334 ГК РФ ч. 1: «…В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, требование залогодержателя может быть удовлетворено путем передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя)». Излишне углубляясь в суть этой нормы, отмечу, что такая передача возможна в случаях, когда соответствующие положения закреплены в самом договоре залога[17] (соглашении к нему) и, если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность[18].

В п. 2 ст. 334 ГК РФ ч. 1, сказано, что: «Залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет:

1. страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение произошли не по причинам, за которые залогодержатель отвечает;

2. причитающегося залогодателю возмещения, предоставляемого взамен заложенного имущества, в частности, если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации, а также в иных случаях, предусмотренных законом;

3. причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использования заложенного имущества третьими лицами;

4. имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим лицом обязательства, право требовать исполнения которого является предметом залога».

Речь в абзаце выше идет о том, что права залогодержателя являются первичными в рамках самого предмета залога по отношению к правам других (не залоговых) кредиторов. Т. е. законодатель сначала защищает финансовые интересы залогового кредитора, а только затем уже всех остальных. Таким образом, любая выплата, исполнение и т. д. в рамках предмета залога, по сути, обеспечивает интересы залогодержателя, и на них может быть обращено взыскание.

П. 1 ст. 336 ГК РФ ч. 1 говорит нам: «Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом». Далее в п. 2 этой же статьи говорится, что залогом также может выступать вещь (имущественное право), которое залогодатель приобретет в будущем. А в п. 4 указано: «При заключении договора залога залогодатель обязан предупредить в письменной форме залогодержателя обо всех известных ему к моменту заключения договора правах третьих лиц на предмет залога (вещных правах, правах, возникающих из договоров аренды, ссуды и т. п.). В случае неисполнения залогодателем этой обязанности залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или изменения условий договора залога, если иное не предусмотрено законом или договором». Подытоживая описанное выше, можно сделать простой вывод о том, что не важно – выступает залогом вещь или имущественное право (право требования), которое существует или только возникнет в будущем, главное, чтобы правовая природа позволяла их обременять залогом, а принимающая сторона была уведомлена обо всех существенных обстоятельствах в отношении приобретаемого права.

Залог обеспечивает требование залогодержателя целиком в том объеме, в котором оно существует к моменту удовлетворения[19]. При этом размер обеспечения определяется договором залога. Вот вам случайная ситуация из головы. У Васи сумма основного требования составляет 10 рублей, пени – 3 рубля, затраты и прочие убытки, связанные с реализацией предмета залога – еще 1 рубль. Итого суммарные требования Васи составляют 14 рублей. В самом же договоре залога максимальный объем удовлетворения прописан 12 рублей. Таким образом, Вася, после реализации предмета залога, может рассчитывать только на 12 рублей. Чтобы избежать данного нюанса, достаточно в договоре залога прописать фразу: «Залог обеспечивает все требования залогодержателя в полном объеме».

Думаю, не лишним будет упомянуть, что некоторые виды залогов необходимо заключать нотариально и регистрировать в компетентных органах. Например, залог на недвижимое имущество подлежит учету в Росреестре[20], а залог права (доли) участника общества с ограниченной ответственностью[21] заключается только нотариально и фиксируется в соответствующей налоговой[22] и т. д. Более того, п. 4 ст. 339.1 ГК РФ ч. 1: «Залог иного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге, поступивших от залогодателя, залогодержателя или в случаях, установленных законодательством о нотариате, от другого лица, в реестре уведомлений о залоге такого имущества (реестр уведомлений о залоге движимого имущества). Реестр уведомлений о залоге движимого имущества ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате».

Почему важно регистрировать свой залог в соответствии с законом о нотариате (регистрировать у нотариуса)? П. 10 ст. 342.1 ГК РФ ч. 1: «В случаях, если заложенное имущество является предметом нескольких залогов, требования залогодержателя, обеспеченные залогом, запись об учете которого совершена ранее, удовлетворяются преимущественно перед требованиями залогодержателя, обеспеченными залогом того же имущества, запись об учете которого не совершена в установленном законом порядке или совершена позднее, независимо от того, какой залог возник ранее». Речь идет о том, что первично учитываются требования того залогодержателя, который обратился к нотариусу за фиксацией своего права. Также, в случае изменения или прекращения залога, залогодержатель (иное лицо по закону) обязан в течение трех рабочих дней направить соответствующую информацию в компетентный орган (нотариусу)[23].

Обязательно нужно знать, что в силу п. 1 ст. 342 ГК РФ ч. 1 допускаются последующие залоги и они имеют старшинство. А именно: «В случаях, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей». Т. е. сначала должен будет получить исполнение первый залогодержатель, затем из оставшегося имущества (средств) каждый последующий в порядке календарной очередности. Это правило действует с учетом старшинства таких залогов, прописанного в абзаце выше.

В ряде случаев, связанных с выбытием предмета залога, уменьшением его стоимостного выражения, выявлением обстоятельств, связанных с сокрытием информации о предмете залога, в т. ч. последующих или предшествующих залогов и т. д., залогодержатель вправе потребовать от залогодателя досрочного исполнения возложенных на него обязательств или обратить взыскание на предмет залога[24].

Примечательно, что права залогодержателя в отношении предмета залога в целом являются достаточно обширными. Так, например, в п. 2 ст. 347 ГК РФ ч. 1 нам говорит, что: «Залогодержатель также вправе требовать освобождения заложенного имущества от ареста (исключения его из описи) в связи с обращением на него взыскания в порядке исполнительного производства». Также залогодержатель вправе передать свои права и обязанности по договору залога (уступить залог) с одновременной уступкой права требования по основному обязательству без согласия залогодателя[25]. Или вот еще – п. 2 ст. 346 ГК РФ ч. 1: «Залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога».

И напоследок два обстоятельства, которые нужно знать:

1. При переводе долга (фактической смене должника) нужно учитывать ст. 355 ГК РФ ч. 1: «С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем».

2. В случае признания сделки недействительной, по которой совершен последующий залог, такой залог сохраняет силу до тех пор, пока оспаривающая сторона не докажет, что залогодержатель знал или должен был знать о недействительности сделки или пороке субъектов, ее совершающих (т. е. пока не будет опровергнута добросовестность залогодержателя)[26].

§ Поручительство

Еще раз напомню определение поручительства, данное нам в п. 1 ст. 361 ГК РФ ч. 1: «По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем».

Совершается данный договор в письменной форме[27] и обязательно должен предусматривать объем[28] выданного поручительства. Если договором не предусмотрено иное, то в соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ ч. 1: «Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником…» Поручительство бывает солидарным (по общему правилу) или субсидиарным[29].

Солидарность поручителя означает, что он отвечает одновременно наравне с основным должником, а кредитор, в свою очередь, имеет право получить исполнение с любого из них в части или целиком. Пример: Вася солидарный поручитель по обязательствам Пети перед Таней в размере 10 рублей. Петя не выплачивает долг. Тогда Таня обращается в суд с требованиями сразу к должнику и поручителю, после чего получает два исполнительных листа по 10 рублей каждый – один на Петю, другой на Васю, и начинает процесс солидарного взыскания. Как только сумма взысканных средств с обоих составит итого 10 рублей, обязательство перед Таней будет считаться погашенным.

Субсидиарный поручитель – это лицо, которое отвечает только в сумме неисполненного основным должником, за которого он поручился. Пример: все тот же Вася – субсидиарный поручитель за Петю перед Таней в размере 10 рублей. Петя добровольно не выплачивает долг. Тогда Таня подает в суд на Петю и получает исполнительный лист на 10 рублей. Взыскивает, предположим, 7 рублей, и более у Пети нет ничего, что подтверждает актом о невозможности взыскания, полученным от пристава-исполнителя. На оставшиеся 3 рубля Таня предъявляет требование Васе. П. 2 ст. 399 ГК РФ ч. 1: «Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника».

Ст. 364 ГК РФ ч. 1: «Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг». Речь идет о том, что законодатель наделил поручителя отдельными правами, которые тот может реализовывать независимо от должника и его волеизъявления. Лично автор из своей судебной практики знает ряд случаев, когда установленная сумма пеней для основного должника была значительно снижена при их последующем взыскании с поручителя за счет возражений последнего.

П. 1. ст. 365 ГК РФ ч. 1: «К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника». Все просто. Исполнил за должника обязательства перед кредитором, значит, стал на место такого кредитора со всеми вытекающими.

Важно! П. 1 ст. 367 ГК РФ ч. 1: «Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство». Вот ситуация первая: было дано поручительство за юридическое лицо (должника), которое затем ликвидировалось. Тогда поручительство полностью утрачено. Ситуация вторая: кредитор успел обратиться к поручителю в судебном порядке до момента ликвидации должника (юридического лица), которое только после этого было ликвидировано. Поручительство сохраняется, и спор в суде будет рассмотрен по существу. Также смерть должника, реорганизация юридического лица – должника, не прекращают поручительство (п. 4 ст. 367 ГК РФ ч. 1).

Далее указаны еще несколько ситуаций, при которых поручительство сохраняется, даже если юридическое лицо – должник, было ликвидировано (исключено из ЕГРЮЛ) до подачи соответствующего требования в суд. Это тот самый установленный законом порядок, указанный в диспозиции п. 1 ст. 367 ГКРФ ч. 1. Итак:

1. направление претензии, если претензионный порядок урегулирования спора предусмотрен законом или договором;

2. обращение в суд с заявлением о включении требований кредитора в реестр требований к поручителю;

3. заявление требования ликвидационной комиссии в ходе процедуры ликвидации поручителя.[30]

Сроки поручительства определены п. 6 ст. 367 ГК РФ ч. 1.

1. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

2. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.

3. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Отдельно автор рекомендует подробнее ознакомиться с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» в случае, если вы хотите знать больше об описанном способе обеспечения исполнения обязательств.

§ Роль договора, сопроводительных и закрывающих документов к нему. Возможные злоупотребления

Давайте вместе задумаемся, какая роль отведена договору, а также сопроводительным и закрывающим документам при его исполнении. Многие пренебрегают тем фактом, что необходимо всегда иметь на руках все подписанные бумаги, которые бы подтверждали факт юридических отношений между сторонами, в т. ч. внесения платежа, выполнения работ, оказания услуг, поставки и т. д. Но дело в том, что их отсутствие порождает существенные риски для стороны, добросовестно выполнившей свои обязательства.

На моей памяти большая часть споров между предпринимателями и не только связана, в первую очередь, с тем обстоятельством, что у одной из сторон не хватает соответствующих документов, которые бы могли подтвердить ее добросовестность. Как правило, это отсутствие каких-либо кассовых чеков, актов, накладных и т. д., свидетельствующих о совершении тех или иных юридически значимых действий. Понимая это, вторая сторона может начать использовать данное обстоятельство в свою пользу. Либо отрицать, что должна платить по счетам, либо пытаться забрать те средства, что уже уплатила ранее, при этом безвозмездно присвоив себе ранее полученное соответствующее исполнение.